Les nouveaux agents de la SEC s’en prennent à DeFi, selon les avocats.

La décision de la Securities and Exchange Commission de renforcer son personnel chargé de l’application de la loi sur les crypto-monnaies pourrait signaler de nouvelles inquiétudes pour les échanges d’actifs numériques et d’autres acteurs du secteur, car l’agence élargit son point de vue sur la question de savoir si certaines crypto-monnaies sont des titres.

L’agence a déclaré le mois dernier qu’elle allait ajouter 20 postes d’application consacrés aux crypto-monnaies, ce qui portera à 50 le nombre total d’agents chargés de l’application des lois sur les actifs numériques. Les personnes qui suivent l’évolution de la situation affirment que l’agence va creuser en profondeur, à la recherche de violations parmi une multitude de jeunes entreprises.

La SEC a de nombreuses cibles potentielles, y compris les jetons non fongibles, les stablecoins et les plateformes qui pourraient tomber sous l’autorité de l’agence si elles échangent des jetons numériques qui sont des titres.

Ian McGinley, associé chez Akin Gump Strauss Hauer & Feld LLP, a déclaré qu’il s’attendait à un examen particulier de l’un des domaines les plus récents des actifs numériques : les plateformes financières décentralisées, appelées DeFi en abrégé. Ces entreprises utilisent souvent la structure décentralisée pour établir des marchés peer-to-peer, dans lesquels les utilisateurs effectuent des transactions financières avec d’autres parties directement, sans intermédiaire tel qu’une bourse ou une banque.

Il a souligné que le président de la SEC, Gary Gensler, a déjà déclaré que l’agence les examinait. Un petit nombre de DeFis gère une grande partie de l’activité totale du secteur. Selon Gensler, les cinq principales plateformes DeFi représentent environ 80 % du total des transactions sur toutes les plateformes.

« Si en fait la plateforme décentralisée est contrôlée par un petit groupe, je pense que vous êtes susceptible de voir certaines actions », a déclaré McGinley.

Cependant, compte tenu de leur structure, certains pourraient ne pas avoir à s’inquiéter de l’examen de la SEC.

« Si une bourse est purement décentralisée, il est très difficile pour la SEC d’affirmer que la bourse vend des titres », a déclaré M. McGinley dans une interview.

Il a noté que l’agence a déjà intensifié son action sur les plateformes qui permettent aux utilisateurs de prêter et d’emprunter des crypto-actifs, permettant le paiement d’intérêts. La SEC a intenté une action contre la plateforme de crypto-monnaies BlockFi Lending LLC en février, qui est un exemple de ce qui pourrait arriver, a-t-il dit.

La société a payé aux investisseurs un taux d’intérêt variable s’ils prêtaient leurs crypto actifs sur la plateforme, une pratique que la SEC a déclaré être couverte par les lois sur les valeurs mobilières.

BlockFi a accepté de payer 100 millions de dollars pour régler les accusations de la SEC et de 32 États pour avoir omis d’enregistrer des offres de titres. Il a également accepté de s’enregistrer et de se conformer aux lois sur les valeurs mobilières à l’avenir.

NFTs

M. McGinley a également déclaré qu’il s’attendait à ce que la SEC engage des poursuites contre les jetons non fongibles, que certains considèrent comme le nouveau développement le plus étrange en matière d’actifs numériques.

Avec les NFT, un investisseur ou un client achète un marqueur sur un registre distribué qui est attaché à une œuvre d’art ou à de la musique. Les propriétaires de NFT ne possèdent pas toujours les objets originaux, mais uniquement le marqueur numérique. La structure des NFT peut toutefois être utilisée d’autres façons, par exemple pour représenter les actions d’une entreprise ou pour servir de monnaie dans les jeux vidéo.

« Il est très probable que nous verrons la SEC prendre des mesures coercitives à l’égard des NFT, d’autant plus que certains régulateurs d’État ont récemment pris des mesures à l’encontre de certains projets NFT pour avoir vendu des titres non enregistrés », a déclaré M. McGinley.

En avril, les autorités de réglementation du Texas et de l’Alabama ont engagé ce qu’elles considèrent comme la toute première action coercitive pour la vente de NFT non enregistrés destinés à financer des casinos virtuels. Si les actions des États sont souvent un précurseur de l’application de la loi fédérale sur les valeurs mobilières, la force plus importante de la SEC pourrait modifier cette dynamique.

Certains, y compris au sein de l’agence, appellent à plus de clarté.

La commissaire de la SEC, Hester Peirce, a déclaré que les NFT fractionnés, qui représentent une propriété partagée, pourraient être des valeurs mobilières, bien qu’elle ait dit que des orientations supplémentaires de l’agence seraient utiles.

Lee Reiners, directeur exécutif du Global Financial Markets Center à l’Université Duke, a déclaré que le personnel accru aura beaucoup à faire.

« Dans un premier temps, ils s’attaqueront aux crypto-monnaies qui sont clairement des titres non enregistrés, ainsi qu’aux applications financières décentralisées qui ne sont pas aussi décentralisées que leurs promoteurs le prétendent », a-t-il déclaré. « À terme, je pourrais voir cette unité s’attaquer aux échanges de crypto-monnaies qui offrent des titres sans être enregistrés auprès de la SEC. »

La mise en application prend du temps et des ressources, a-t-il dit, et pendant le processus, de nouvelles crypto-monnaies peuvent commencer, conduisant à ce qu’il a appelé un exercice de whack-a-mole. Les nouvelles opérations sont faciles à lancer car quelqu’un peut copier le code d’une crypto-monnaie existante, a déclaré Reiners, et lancer sa propre pièce. De nombreuses crypto-monnaies utilisent un code source ouvert facilement disponible.

Harris Fischman, un associé de Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison LLP, a déclaré qu’il s’attend à ce que la SEC examine s’il est approprié pour les plateformes DeFi d’éviter certaines des réglementations auxquelles sont confrontées les bourses en s’appuyant sur les exemptions fournies aux opérations de courtage.

Les systèmes de négociation alternatifs, ou ATS, sont souvent exploités par des courtiers pour permettre la négociation sans l’utilisation d’une bourse traditionnelle.

« Plus tôt cette année, la commission a proposé des amendements au règlement ATS qui, s’ils sont adoptés, pourraient créer des exigences de déclaration pour tout service qui facilite les communications entre les acheteurs et les vendeurs de cryptocurrences qualifiées de valeurs mobilières », a déclaré Fischman.

Selon Gensler, l’agence a reçu des questions sur la possibilité pour les plateformes de crypto-monnaies de profiter de certaines exemptions réglementaires dont bénéficient les ATS.

Gensler a répondu dans un discours en avril qu’il pourrait ne pas être approprié de fournir aux installations de négociation de crypto la même réglementation que la négociation d’actions ATS. La plupart des transactions sur actions des ATS proviennent d’investisseurs institutionnels, qui sont des négociants importants et sophistiqués, tels que des fonds de pension.

Les plateformes cryptographiques, en revanche, ont ce que Gensler a décrit comme « des millions et parfois des dizaines de millions de clients de détail qui achètent et vendent directement sur la plateforme sans passer par un courtier. »

M. Fischman a également déclaré que la SEC allait se pencher sur les plates-formes de négociation de DeFi.

« Je m’attends à ce que l’unité Cryto Assets et Cyber élargie concentre ses nouvelles ressources sur les activités d’application liées aux plateformes financières décentralisées. Il s’agit d’un domaine dans lequel la SEC a récemment mené des activités d’application agressives et qui a fait l’objet de commentaires publics répétés de la part du président Gensler. »

Anand Sithian de Crowell & Moring LLP a déclaré qu’un examen minutieux est probable pour les monnaies stables algorithmiques, qui sont des actifs numériques qui utilisent un système d’arbitrage basé sur le marché, contrôlé par des ordinateurs, pour maintenir une valeur de 1 $ par pièce. Cependant, ce qui avait été le plus grand de ces actifs, le stablecoin TerraUSD, a plongé début mai, perdant environ 98 % de sa valeur. Le stablecoin reste proche de ce niveau.

Les stablecoins, autrefois présentés comme un moyen d’acheter des produits, sont maintenant principalement utilisés pour acheter d’autres crypto-monnaies. La SEC n’est pas le seul organisme de réglementation à les surveiller, car ils peuvent faciliter les transactions illicites et l’évasion fiscale. Ils attirent également l’attention des régulateurs bancaires, du département du Trésor et de l’IRS.

Selon M. Sithian, l’une des conséquences des incertitudes entourant les crypto-monnaies est la nécessité pour les responsables des plateformes de négociation de se protéger contre toute responsabilité. Son conseil : « Pensez à l’assurance responsabilité civile des administrateurs et des dirigeants et évaluez la couverture existante, car la défense contre les enquêtes d’application de la loi peut être assez coûteuse. »

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